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合同实务指南-第三部分

http://www.icnbm.com    Date: 2011-12-04

第三部分 合同的履行控制

75对于合同中的履行控制,一般有以下要求:

严格按照合同的约定来的执行。
有时当事人在订立合同时,十分严谨、慎重。但是,在合同的履行过程中出现了合同约定的情形时,却将订立的合同弃之不顾。
如:合同中约定了质量检验条款,约定了双方共同取样,约定了检验方法,约定了质量争议的检验机构。但是在收货时,却不依约定时间,共同取样,依约定检验方法进行检验。
又如:双方当事人约定了依样品买卖,但在合同的履行中却没有将样品进行封存。
及时的通知、告知、催告履行。依照合同的约定或者依据当事人的约定,或者依诚实信用、善意履行合同的原则及时的向对方进行告知或催告。
对方发生违约时及时主张权利。
当对方没有按照约定履行,或者履行不符合合同约定的应当及时向对方提出权利主张。发出通知,提出要求,或者要求其前来协商。
解除合同。
当对方出现了合同约定的,或法律规定的合同解除情形时,依据自己合同履行利益决定是否解除合同。如果决定解除合同就要作到及时、有效。
保存证据。
在合同履行过程中非常重要的是要对合同订立和履行过程中,有意识的对出现的证据进行收集和保存。保存证据,以备诉讼。

76合同履行中的的告知

合同履行中的告知,除合同明确规定的告知义务外,如技术交底、订货的技术要求、安装条件等等。一般是依据诚实信用的原则,各方当事人依据交易习惯,为共同实现合同目的而应当履行的义务。
告知的方式可以是多种多样的,应当依据告知内容的不同性质、不同要求选择不同的形式。

77合同履行中的催告

合同履行中的催告一般是基于对方在未能依据合同的约定,及时适当的履行合同义务时向对方发出的要求。其主要内容一般是要求对方及时、尽快或限时履行,或要求其按照合同继续履行。
在对方在履行期限届满而没有履行合同主义务时,你应当及时的对其进行催告,依据合同的有关约定,提出自己的要求。


催告履行通知书

致####公司
我公司与你公司于2005年7月14日订立###买卖合同。合同约定你公司于应于2005年7月15日向我公司交付。但你公司至今未向我公司依据合同约定进行交付。
我公司特致函你公司在接到本通知三日内向我公司进行交付。如在三日内你公司仍未依合同向我公司进行交付,我公司将依合同约定(或法律规定)解除合同。
特此函告。


                      ###公司
                    年  月   日

78合同履行中的通知

如果,发现对方交付的产品的质量出现瑕疵,则应毫不迟延的向其发出产品质量异议书。可采取发文签收的方式。但最好是要求对方当事人或使用人、代理人在文本上签字。
合同中的通知如果对方不愿签收则可采取邮寄方式,保留邮寄凭证,并且要在快件的详情单上填明邮寄的内容:###质量异议书。
例示如下:

质量异议通知书

致####公司:
我公司与你公司于2005年7月14日订立###买卖合同。你公司于2005年7月15日向我公司交付。我公司在使用过程中发现你公司交付的产品,具有以下严重质量问题:
1、   
2、  
3、  
我公司特就上述问题向你公司提出异议,请你公司在收到本异议书立即前来我公司协商解决有关产品质量问题。
(如果可以提出明确的要求,就直接向对方提出解决质量问题的方案,如在3日内,对产品予以退换。)

                      ###公司
                    年  月   日

质量异议通知书的核心在于对于产品质量所出现的问题,向对方进行通知并提出异议,具备条件可以直接提出有关质量问题的权利请求。但至少要将产品出现的问题明确列明。

79解除合同的通知

关于解除合同的通知是合同法实务中非常重要的一种通知。前面我们在论及合同的解除时已经提及了合同的解除需要具备法定或者约定解除权,并且要在合同约定的合同解除权行使期限内,向对方发出解除合同的通知。
现在我们就来看一下具体的解除合同的通知方式、通知的主要内容及有关的注意事项。
合同解除通知的方式:无论采取何种方式,这种方式应当满足以下条件:足以证明1、你向对方发出了通知2、发出通知的时间3、表明发出通知的主要内容。关于对方是否收到,只需依一般之通常情况可以及时到达即可。
通知的主要内容:1、当事人之间订立合同的事实。2、当事人违约等导致发生合同解除权的事实。3、合同中约定的合同解除权。4、绝对明确的解除合同的意思表示。5、对对方违约现任追究的权利保留。

例示如下:

解除合同通知书

致#####公司:

我公司与你公司于2005年7月14日订立###买卖合同。你公司于2005年7月15日向我公司交付。我公司于2005年7月15日使用过程中发现你公司交付的产品,具有以下严重质量问题。
1、
2、
3、
我公司于当日就上述问题向你公司提出异议,并请你公司立即前来我公司协商解决有关产品质量问题。但至今你公司未派人前来解决质量问题。
依据双方于2005年7月14日订立的###买卖合同第4.2之规定,我公司特向你公司通知如下:
由于   (文句应参照合同约定或法律规定的相应的解除权条件)           你公司交付的产品质量存在上述严重问题,我公司特依合同约定通知你公司解除合同。
同时,我公司将保留进一步追究你公司违约责任的权利。(或,请你公司于接到通知后三日内派人前来协商有关合同解除的善后事宜)
特此通知。

                      ###公司
                     年  月  日


80合同的补充协议

严格而言,合同补充协议是对原合同未尽事宜,或者合同履行过程新发生的情况而另外进行的约定。与合同的变更协议不同,但实务中订立的以“补充协议”为名的协议,其实质内容却常是合同的补充并有变更。
对于合同中的补充协议应当注意以下问题:
补充协议的当事人应当与原合同当事人严格一致。
补充协议的形式应当与原合同一样完备。
严格防止与原合同发生内容矛盾。

例示如下:

补充协议

甲、乙双方于2005年7月15日订立####合同。双方就该合同未尽事宜(或特定事宜)经共同协商,达成补充协议条款如下:
1、 补充约定内容 。
2、 。
3、 。
4、本补充协议与原合同具有同等效力,是《####合同》组成部分,原合同条款对本补充协议有效。
5、本补充协议自双方当事人签字或盖章时生效。

甲方: 乙方:

      年 月 日

81合同的变更
合同的变更是对原合同内容进行协商另作不同约定,双方以变更后的合同确定有关内容,原合同有关内容废止。
《合同法》第七十七条第一款规定:当事人协商一致,可以变更合同。第七十八条规定:当事人对合同变更的内容约定不明的,推定为未变更。
合同变更只有一种形式,那就是协议,口头或书面均无不可。合同之变更当务求明确。合同的变更与补充形式区别不大。
双方当事人变更合同的内容简单的,可以将原合同条款直接引入合同变更协议,或者可以由当事人各方将所有合同文本交齐,进行统一修改:

变更合同协议(一)

甲、乙双方于2005年7月15日订立####合同。双方就该合同有关事宜(或特定事宜)经共同协商,达成合同变更协议条款如下:
原合同4.产品数量4.1甲方向乙方购买的产品数量“33台”变更为“38台”。


甲方: 乙方:

          年 月 日

如果双方当事人变更的合同内容相对复杂,可采用先立后废的表述方法。例示如下:

变更合同协议(二)

甲、乙双方于2005年7月15日订立####合同。双方就该合同有关事宜(或特定事宜)经共同协商,达成合同变更协议条款如下:

1、新的合同内容              
2、                      
3、                  
4、原合同第4.1;4.2废止。
5、双方当事人签字或盖章时本变更合同协议生效,双方依变更后的合同履行。

甲方: 乙方:

          年 月 日

82合同履行中的抗辩:

当事人在合同履行过程多是相互负有义务,我们在前面已经提及了合同的同时履行抗辩权、后履行抗辩权及不安抗辩权。在合同的履行过程中如果出现了这几种抗辩权发生的情形,就要结合自已的合同利益是否行使抗辩权。
关于三种抗辩权的行使方式。同时履行抗辩权、后履行抗辩权是以拒绝方式作出的,口头、书面、行为均不不可。法律并未限定特定方式。而不安抗辩权则必须以通知方式作出。

83提前履行和部分履行

合同法第七十一条规定:“债权人可以拒绝债务人提前履行债务,但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用,由债务人承担。”
合同法第七十二条规定:“债权人可以拒绝债务人的部分履行债务,但部分履行不损害债权人利益的除外,债务人部分履行债务给债权人增加的费用,由债务人承担。”

84价款或合同标的的提存

有时在合同履行的过程中会出现这样的情况:由于双方当事人在合同履行过程中对出现分歧,一方拒绝依合同的约定收取标的物。此时,对方的拒绝接受可能会造成你的保管费用的增加,也会造成交易的风险。
如,租赁期满后,双方因租金计算发生争议,对方拒绝受领租赁物的交还。合同约定的租赁费的计费期间是从收货之日起至租赁物交还之日止。尽管交还的事实如可以证明,租赁人依法不应承担相应的租费,但是不可否认的存在不利的风险。这时我们就可以考虑将租赁物提存。
提存发生如同履行的法律后果,提存后你就不再背负交还的合同义务。

85合同诉讼的举证责任:

要解决诉讼准备及证据保存,首先要了解举证责任。
举证责任是当事人在诉讼中为取得胜诉结果,依据《民事诉讼法》依法所应承担的提供证据的责任。如果所承担举证责任的一方当事人不能证明其所主张的事实,其就要承担败诉后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》就合同当事人的举证责任规定:“在合同纠纷案件中,主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;
主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。”“对合同是否履行发生争议的,由负有履行义务的一方当事人承担举证责任。”“对代理权发生争议的,由主张有代理权的一方当事人承担举证责任。”

86民事诉讼证据的种类:

根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定“所有可以证明案件事实的都是证据。”民事诉讼证据主要包括以下几种:
一、书证:如合同书,双方当事人订立的补充协议,在合同履行过程出具的收条、验收单、出货单、出门证都是书证。
二、物证。对方交付的产品实物,对方造成的实际损害的现场都是物证。书证与物证的特点是客观性强,受当事人的主观影响较小。
三、证人证言。在许多情况下当事人采用口头形式订立合同,没有书面的合同可以证明合同的内容时,证人证言就会起到重要作用,但是由于证人证言受证人主观影响较大,所以其客观性较差,证明力较弱。如果没有其它的证据可以相映证,或者证人与你有一定的利害关系,那么单一的证人证言是很难得到法院的认可的。从这里我们也明确的认识到了合同书的明显优势。
四、视听资料。如电话录音、录像。
五、鉴定结论。鉴定结论是指对于案件有关的专门事实,由相关的专业人员或专业机构对专门性问题进行判断的一种证据。

87诉讼证据的保存:

前面我们已经提及了,诉讼的举证责任及证据的种类。举证责任决定的是你要保存证据的重点范围,证据种类决定你保存证据的形式。证据保存的目的在于使有利自已的事实处于可以证明的状态,不致于事实是有利于已的但是却无法证明,造成吃哑巴亏的实际后果。
诉讼证据保存的具体要求:
1、对《合同书》及有关协议,以及当事人约定纳入合同内容的有关资料。这些书证直接证明了合同的成立与生效以及合同的具体内容。
2、在合同履行过程中你向对方履行了合同的证据。交付货物的要有收据,交款的要有发票或其它收款赁证。
3、在合同履行过程中向对方发送的告知、通知、提出的异议。但有可能,均应予以完整保留。尤其对于产品质量异议与解除合同的通知务必以书面形式作出或由其签收、或邮寄、或以电话方式作出,同时进行电话录音。
证明对方违约事实的证据。
如对方的产品出现了质量问题,可以采取以下方式进行证据的保存:
(1)要求对方当事人到场对此问题进行确认,并采取产品共同检验记录,由双方当事人签字。
(2)发出质量异议通知书,要求在通知书上记载质量问题属实。
(3)对产品质量问题进行拍照。
(4)对产品质量交由双方约定的质检机构进行检验。并对取样过程进行公证。
(5)双方共同交由事先或事后约定的质检机构进行质检。
5、证明我方损失的证据。如对方未能按合同的约定交付产品,我方依合同约定或法律规定解除合同后,与别家另行订立合同。后一合同的售价高于前一合同的差价就是对方未履行合同而约给我方造成的损失。那我们就要提供订立的后一合同,以及产品售价如发票作为证据。如造成工期延误,保管费用、运输费用的支出均应保存相应证据加以证明。如上所述的应当保存的证据均应做到专人专案专管,严防证据丢失。所有证据均需严格保留原件。

88如何处理合同质量问题

质量问题,无论对于买卖合同还是租赁合同均是核心重要的。因产品质量发生争议的情况非常常见。
1、如果订立合同后,对方交付的产品明显不符合质量要求如何处理?
如果订立合同后,合同中约定的质量要求是明确的。对方交付产品明显的不符合质量要求的。如交付的产品的规格、品种等,显然与合同约定不符,即属显然违约。
买方应当当即提出质量异议,并作如下处理;
(1)如不符合合同目的的,可以拒收,省的麻烦。《合同法》一百四十八条规定“因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的,买受人可以拒绝接受标的物或解除合同。”
(2)合同目的因对方违约行为而致合同目的不能实现的,可当即拒收并通知解除合同。法律依据同上。
(3)如对交付产品尚可接受,可与对方协商变更合同,或协商减少价款。尽可能采用书面形式。《合同法》第七十七条:“当事人协商一致可以变更合同。”
(4)要求对方限时退换,或其他方式解决质量问题。同时双方能就此质量问题的处理意见,形成书面协议。在书面协议中,要表明如对方不能按此协议解决质量问题,我方保留追究违约责任的权利。
我们要防止以下作法:
(1)只是表达不满,不向对方明确提出质量异议。
(2)提出异议,但没有明确的要求。
(3)有异议、要求,但没有对异议的提出及处理结果形成书面的或其他可证明的形式。
在验收后发现的质量问题的处理方法
1、迅速的毫不迟延的向对方发出质量异议的通知,并提供相应的证明。向对方提供的只需是质量瑕疵存在的证据。同时您要注意保留:对该瑕疵是表面检查不易发现的这一特征的证明、对已发出通知的证明。尽可能的采取可证明的通知方式,如快递、电报、电话(可查、可录)。毫不迟延的催促对方采取补救措施,并尽快解决质量问题,提出明确要求。
2、退换、修理可以完成合同需要的,可以通知对方限时退换、修理。费用由对方承担。
3、减少价款与上同。
使用过程中发现的质量问题处理与验收后的处理并无太大区别,但此时多已造成一定损失,应此要注意质量瑕疵证据的保留。并在向对方发出的通知中提出损失赔偿要求或保留权利。
要在合同履行过程中将应取得的赔偿问题解决,切勿合同全部履行完毕,单一的去追究对方的违约损害赔偿责任就有些被动了。